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【內(nèi)容摘要】我國刑法典第一次系統(tǒng)的規(guī)定了單位犯罪，在司法實(shí)踐中單位犯罪存在著認(rèn)識不夠、理解片面、懲治不力等問題，本文從單位犯罪構(gòu)成中：單位犯罪的概念、單位犯罪的特征、單位犯罪和自然人共同犯罪的區(qū)別、單位犯罪的處罰等一些問題進(jìn)行了論述。

【主題詞】概念特征區(qū)別處罰

我國在1997年刑法中規(guī)定了單位犯罪，是隨著改革開放的需要并借鑒了國外立法中優(yōu)秀成分的結(jié)果。標(biāo)志著我國刑法的懲治對象從單一的個(gè)人（自然人）對象到個(gè)人與單位（法人）雙重對象的進(jìn)展，實(shí)現(xiàn)了個(gè)人刑事責(zé)任與單位刑事責(zé)任的一體化。英美法系國家較早地規(guī)定了單位犯罪，英國于1842年伯明翰與格勞賽斯特案中，法人因未履行法定義務(wù)而被定罪；隨之是大陸法系國家。單位犯罪的規(guī)定在我國最早出現(xiàn)在1987年的《中華人民共和國海關(guān)法》中，其中第四十七條規(guī)定：“企業(yè)、事業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體犯走私罪的，由司法機(jī)關(guān)對其主管人員和直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任，對該單位判處罰金，判處沒收走私貨物、物品、走私運(yùn)輸工具和違法所得。”此后，在全國人大常委會頒布的一些刑法修改補(bǔ)充規(guī)定中，先后又規(guī)定了幾十種單位犯罪。這些規(guī)定確定的是一些具體的單位犯罪，具有分散的特點(diǎn)。修訂后的刑法在總則中對單位犯罪作出規(guī)定，實(shí)是立法中的又一大進(jìn)步。下面試圍繞單位犯罪就其有關(guān)概念、構(gòu)成要件和刑罰等內(nèi)容作一論述。

一、單位犯罪的概念

單位犯罪,通常是指由公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為本單位或本單位全體成員謀取非法利益,由單位的決策機(jī)構(gòu)依單位的決策程序決定,由直接責(zé)任人員具體實(shí)施的犯罪.早在17世紀(jì)英國的刑法中，就有關(guān)于單位犯罪的規(guī)定，經(jīng)過數(shù)百年的發(fā)展，目前，絕大多數(shù)經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)，都在刑法典或單行刑法中規(guī)定單位可以作為犯罪的主體。在國外和刑法理論上通常把公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等合法社會組織的犯罪稱為法人犯罪。因?yàn)榉ㄈ朔缸锸巧唐方?jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，是隨著法人制度的確立和法人作為商品經(jīng)濟(jì)最重要的主體介入社會經(jīng)濟(jì)生活之后逐步發(fā)展起來的。法人犯罪的最早形式在我國是公司犯罪。

“法人”是民法上的概念，稱“法人犯罪”并不科學(xué)。單位犯罪不能等同于“法人犯罪”,共范圍比”法人犯罪”要大,既包括具有法人資格的單位犯罪,也包括不具有法人資格的單位犯罪.《民法通則》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！睋?jù)此，法人具有四個(gè)特征：（1）依法成立；（2）有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)；（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。照此要求，有些單位并不具備法人的資格。例如，某些銀行的分、支行；總公司下屬的分公司；外國企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織的常駐代表機(jī)構(gòu)；社會團(tuán)體中的非法人團(tuán)體等。刑法中的某些單位犯罪并不都是法人犯罪?！皢挝弧笔侵笝C(jī)關(guān)、團(tuán)體或一個(gè)機(jī)關(guān)、團(tuán)體的各個(gè)部門。由此可見，單位與法人的含義不同。為此，刑法理論和刑事立法中出現(xiàn)了“單位犯罪”的概念。單位既包括法人組織，也包括非法人組織。我國刑事立法從一開始就采用“單位犯罪”的概念。刑法第30條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任?！逼鋵?shí)，這不是單位犯罪的概念，只是司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對單位犯罪進(jìn)行刑事追究的原則規(guī)定。有教材和論著使用刑法修訂草案給單位犯罪下的定義，即“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為本單位謀取非法利益，經(jīng)單位集體研究或由負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施的犯罪，是單位犯罪?！北疚恼J(rèn)為，此定義對認(rèn)識單位故意犯罪有一定的意義，但與刑法規(guī)定的單位犯罪實(shí)際情況不符，因?yàn)樾谭ㄟ€規(guī)定少數(shù)單位過失犯罪。例如，第135條重大勞動安全事故罪、第137條工程重大安全事故罪、第229條第3款中介組織人員出具證明文件重大失實(shí)罪、第334條第2款采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品事故罪等。如果刑法在總則中繼續(xù)保留刑法修訂草案關(guān)于單位犯罪的定義，刑法總則和分則之間的矛盾則無法消解。我們把刑法第13條和第30條結(jié)合起來，給單位犯罪下的定義是：單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會的、依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的行為。

二、單位犯罪的特征

（一）、單位犯罪的主體特征

單位犯罪的行為主體是依法成立、擁有一定財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)、能以自己的名義承擔(dān)責(zé)任的公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。單位本身的特征就是要求單位本身具有合格性和廣泛性。所謂合格性,即看這個(gè)單位本身的資格,是不是一個(gè)合法的、合格的單位.根據(jù)相關(guān)司法解釋,如果是為了實(shí)施違法犯罪而設(shè)立的一個(gè)公司、企業(yè),然后以這個(gè)公司、企業(yè)的招牌為幌子實(shí)施違法犯罪的,則不以單位犯罪論處,而直接以個(gè)人犯罪處理.所謂廣泛性言外之意就是這是里的“單位”,不論是法人還是非法人,不管是國有性質(zhì)還是非國有性質(zhì),甚至是國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體等社會組織,依法都有可能成為單位犯罪的主體。根據(jù)最高人民法院1999年6月25日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》之規(guī)定,除了獨(dú)資、私營企業(yè)外,即使不具有法人資格的,只要有一個(gè)合格的單位,就可以作為單位犯罪的主體存在.

1、單位犯罪主體的認(rèn)定

(1)、單位犯罪主體的基本要求。單位要構(gòu)成單位犯罪須符合以下基本要求:①必須是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)和團(tuán)體。②必須是依法成立的合法的單位。合法單位不僅依法履行了一定的報(bào)批和登記手續(xù),以從事合法經(jīng)營活動為宗旨.非法單位實(shí)施犯罪的,只能按照自然人犯罪處理.③必須是相對獨(dú)立的單位,即有自己的名稱、機(jī)構(gòu)、場所,有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi),并進(jìn)行獨(dú)立核算的單位,如某學(xué)校、某檢察院等,才可以成為單位犯罪的主體。有些單位沒有相對獨(dú)立性,如工廠的車間、國家機(jī)關(guān)中的處室、學(xué)會中的分會等。對于實(shí)踐中以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實(shí)施犯罪,違法所得也歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有的,應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。不能因?yàn)閱挝坏姆种C(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財(cái)產(chǎn),就不將其認(rèn)定為單位犯罪,而按照個(gè)人犯罪處理。

(2)、單位犯罪主體的特殊要求。這是指在符合上述單位犯罪主體的基本要求的基礎(chǔ)上,刑法對某些單位犯罪的主體所有制等方面所作的限制。具體包括有:①有的單位犯罪要求單位具有特定的所有制性質(zhì)。例如:單位受賄罪、私分國有資產(chǎn)罪等,只能由國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體構(gòu)成.非國有性質(zhì)的單位單獨(dú)不能構(gòu)成這些犯罪。②有的單位犯罪要求單位具有特定的職能性質(zhì).例如:私分罰沒財(cái)物罪的犯罪主體只限于司法機(jī)關(guān)與行政執(zhí)法機(jī)關(guān);又如:違規(guī)制造、銷售槍支罪,只有國家依法指定或者確定的槍支制造、銷售企業(yè)才能構(gòu)成;再如:工程重大安全事故罪,只能由建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位和工程監(jiān)理單位構(gòu)成;另如:構(gòu)成非法提供麻醉藥品、精神藥品罪的單位只限于依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神品的單位等。③有的單位犯罪要求單位具有特定義務(wù).例如:構(gòu)成偷稅罪的單位限于負(fù)有納稅義務(wù)或者代扣、代繳義務(wù)的單位。④有的單位犯罪對單位經(jīng)營的業(yè)務(wù)范圍作了限制。例如:誘騙投資者買賣證券罪,只能由證券交易所、證券公司、證券業(yè)務(wù)協(xié)會或者證券管理部門構(gòu)成;又如:違法發(fā)放貸款罪,只能由銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)構(gòu)成。

2、單位犯罪主體的種類

刑法第30條規(guī)定的單位犯罪主體是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。

（1）公司

公司是指依法成立的，以營利為目的，而組織其生產(chǎn)和經(jīng)營活動的經(jīng)濟(jì)組織。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定：公司具備的要素：第一，依法成立；第二，以營利為目的；第三，以股東投資為設(shè)立的基礎(chǔ)；第四，獨(dú)立的企業(yè)法人。根據(jù)公司的概念和具備的要素可以把公司與其它單位或組織區(qū)別開來。例如，事業(yè)單位法人不是以營利為目的，不是公司。合伙雖然是共同出資經(jīng)營的組織，但由于不具備法人的資格，也不是公司。公司可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。

（2）企業(yè)

企業(yè)是指以從事生產(chǎn)、流通、科技等活動為內(nèi)容，以獲取利潤和增加積累、創(chuàng)造社會財(cái)富為目的一切盈利性的社會經(jīng)濟(jì)組織。企業(yè)的基本特征是：第一，由人和物要素（生產(chǎn)資料、生產(chǎn)者、經(jīng)營者）組成的經(jīng)濟(jì)組織；第二，以營利目的；第三，獨(dú)立和連續(xù)地從事商品生產(chǎn)或提供勞務(wù)等經(jīng)濟(jì)活動；第四，依法成立。

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)有不同的分類。按照是否具有法人資格，企業(yè)可分為法人企業(yè)和非法人企業(yè)；按照所有制性質(zhì)，企業(yè)可分為國有企業(yè)、集體企業(yè)和私有企業(yè)；按照企業(yè)的自身組織形式（基本法律形態(tài)），企業(yè)可分為公司企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、股份合作制企業(yè)。本文兼采企業(yè)所有制性質(zhì)和自身組織形式，將企業(yè)分為公司企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、股份合作制企業(yè)、國有企業(yè)、集體企業(yè)。

（3）事業(yè)單位

事業(yè)單位是指依照法律或者行政命令成立的，從事社會各種公益活動，擁有獨(dú)立的經(jīng)費(fèi)或財(cái)產(chǎn)的各種社會組織。如中央和地方的新聞、出版、電影、博物館、劇院、各類學(xué)校、科研、醫(yī)藥衛(wèi)生等單位。其特點(diǎn)是：第一，主要從事以社會利益為目的的具體的社會事業(yè)活動；第二，有獨(dú)立的經(jīng)費(fèi)和財(cái)產(chǎn)，多數(shù)事業(yè)單位要靠國家財(cái)政撥款或自己的事業(yè)活動收入，少數(shù)事業(yè)單位的經(jīng)費(fèi)來源于公民或社會組織捐助；第三，多數(shù)依照法律或行政命令成立，少數(shù)是個(gè)人創(chuàng)辦。

事業(yè)單位可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。按照所屬的部門，可分為農(nóng)林、水利、氣象事業(yè)單位，工業(yè)、交通、商業(yè)事業(yè)單位，文教、科學(xué)、衛(wèi)生事業(yè)單位，城市維護(hù)和其它事業(yè)單位；按照所有制性質(zhì)，可分為全民所有制事業(yè)單位、集體所有制事業(yè)單位和民辦事業(yè)單位。集體所有制事業(yè)單位還可分為由勞動群眾集體籌資、獨(dú)立經(jīng)營、自負(fù)盈虧的事業(yè)單位和由集體企業(yè)預(yù)算出資、獨(dú)立處理經(jīng)費(fèi)、不自負(fù)盈虧的事業(yè)單位。前者如合作醫(yī)院，后者如城市利用集體企業(yè)公益金開辦的幼兒園、圖書館。按照預(yù)算形式，可分為全額預(yù)算事業(yè)單位（統(tǒng)收統(tǒng)支單位）、差額預(yù)算事業(yè)單位（差額補(bǔ)助或差額上交單位）和企業(yè)化管理的事業(yè)單位（全收全支單位）等。

（4）機(jī)關(guān)

機(jī)關(guān)是指行使黨和國家的領(lǐng)導(dǎo)職能和保衛(wèi)國家安全職能的政治組織。國家機(jī)關(guān)包括中央和地方各級國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家行政機(jī)關(guān)、國家軍事機(jī)關(guān)、國家審判機(jī)關(guān)和國家檢察機(jī)關(guān)。在我國，中國共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，它的機(jī)關(guān)應(yīng)視為國家機(jī)關(guān)，如果觸犯刑律同樣可以成為單位犯罪的主體。

（5）團(tuán)體

團(tuán)體是指為了一定的宗旨自愿組成、進(jìn)行某種社會活動的合法組織。如工會、共青團(tuán)、婦聯(lián)、學(xué)聯(lián)、宗教協(xié)會等。

（二）單位犯罪的主觀特征

單位犯罪的主觀特征是指單位對于危害社會行為的主觀心理態(tài)度。

1、單位犯罪主觀特征的界定

這里涉及兩個(gè)問題：一是單位是否具有認(rèn)識和意志能力；二是單位成員的過失何種情況下歸咎為單位的過失。

（1）單位的認(rèn)識和意志能力

罪過是指行為人對于危害社會的結(jié)果的主觀心理狀態(tài)。這種主觀心理狀態(tài)必然涉及認(rèn)識與意志的因素。那么，單位（法人）是否具備這種認(rèn)識和意志能力？

法人具有認(rèn)識和意志能力。理由：第一，法人犯罪的意識具有能動性。法人雖然不具有自然人的屬性，但每個(gè)法人都有自己的決策機(jī)關(guān)或決策人員。法人的行為包括犯罪行為都是受自然人支配的；第二，決策人員的意志上升到法人意志后，就不是自然人的意識，它成為法人整體對社會的能動反映。法人的意志與法人成員的意志是不能劃等號的；第三，法人作為一個(gè)系統(tǒng)，在進(jìn)行任何具有法律意義行為時(shí)都是以整體的面目出現(xiàn)的。法人是隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而出現(xiàn)的一種有別于個(gè)人的社會主體，法人是超個(gè)人的社會人格化的主體，法人具有其獨(dú)立的認(rèn)識能力和意志能力，盡管這種認(rèn)識和意志的形成有賴于法人的成員，也就是說法人的認(rèn)識和意識能力是通過其成員實(shí)現(xiàn)的，但我們?nèi)匀豢梢詫⒎ㄈ说恼J(rèn)識和意志與法人成員的認(rèn)識和意志區(qū)別開來。我們應(yīng)當(dāng)肯定法人是有思想、有人格的社會活動主體，完全具有構(gòu)成犯罪主觀要件的心理前提。

2、單位故意犯罪

所謂單位故意犯罪是指單位的主管人員、直接責(zé)任人員和其他單位成員，在單位意志的支配下，以單位的名義或?yàn)榱藛挝坏睦妫室鈱?shí)施的犯罪行為。

此概念表明的特征是：（1）單位故意犯罪的主體是單位，其單位行為的具體實(shí)施者是單位的主管人員、直接責(zé)任人員和其他單位成員；（2）單位故意犯罪是在單位意志的直接支配下實(shí)施的，否則只能是個(gè)人行為；（3）單位故意犯罪必須是以單位名義實(shí)施的，如以個(gè)人名義或假借單位名義實(shí)施，只能是個(gè)人行為。

3、單位過失犯罪

單位在業(yè)務(wù)活動中，其主管人員、直接責(zé)任人員或單位成員，違反法律對單位責(zé)任的規(guī)定或不履行單位應(yīng)盡的義務(wù)，過失造成危害社會的結(jié)果的，是單位過失犯罪。

此概念表明的特征是：（1）單位過失犯罪，是在單位業(yè)務(wù)活動中實(shí)施的，單位不可能超越業(yè)務(wù)實(shí)施過失犯罪。如果單位成員超越其范圍，過失造成危害社會結(jié)果，構(gòu)成犯罪的，只能是個(gè)人犯罪。（2）單位作為一個(gè)整體違反法律規(guī)定或不履行其應(yīng)盡義務(wù)，是構(gòu)成單位過失犯罪的前提條件。刑法關(guān)于單位過失犯罪的規(guī)定，都是以單位整體違背法律的規(guī)定或不履行其法律義務(wù)為前提的，以此區(qū)別于單位成員的個(gè)人過失職務(wù)犯罪。例如，刑法第330條規(guī)定的“違反傳染病防治法的規(guī)定”、第332條規(guī)定的“違反環(huán)境衛(wèi)生檢疫規(guī)定”、第334條第2款規(guī)定的“不依照規(guī)定進(jìn)行檢測或者違背其他操作規(guī)定”、第337條規(guī)定的“違反進(jìn)出境動植物檢疫法的規(guī)定”、第338條、第339條規(guī)定的“違反國家規(guī)定”等。（3）過失造成了危害社會的結(jié)果。法律對這些危害結(jié)果都有明確的規(guī)定。例如，刑法第137條規(guī)定的“造成重大安全事故”、“后果特別嚴(yán)重”、第323條規(guī)定的“引起檢疫傳染病傳播或有傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)”。

三、單位犯罪和自然人共同犯罪的區(qū)別

單位犯罪同樣可以分為單位單獨(dú)犯罪和單位共同犯罪。此處所說單位犯罪是指單位單獨(dú)犯罪。刑法規(guī)定對單位犯罪多數(shù)情況下采取雙罰制，因而在處理單位犯罪時(shí)，在對單位判處罰金的同時(shí)，往往還要對該單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員判處自由刑或者罰金。處罰單位犯罪和共同犯罪存在共同之處，即都表現(xiàn)為對兩個(gè)以上的自然人判處刑罰；同時(shí)又存在明顯區(qū)別，即處罰單位犯罪時(shí)，除了對兩個(gè)以上的自然人判處刑罰，同時(shí)還要對單位判處罰金（雙罰制），而處罰共同犯罪，則只對兩個(gè)以上的自然人判處刑罰。因此，司法實(shí)踐中有必要準(zhǔn)確區(qū)分單位犯罪和共同犯罪，以防將共同犯罪當(dāng)作單位犯罪，或者將單位犯罪當(dāng)作共同犯罪。

單位犯罪與共同犯罪的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（1）產(chǎn)生犯意的時(shí)間不完全相同。單位犯罪中，犯意只能產(chǎn)生于犯罪行為實(shí)施以前。這是因?yàn)?，單位犯罪總是在單位集體研究決定或單位負(fù)責(zé)人決定之后才去實(shí)施，因而必然是在犯意產(chǎn)生之后才去實(shí)施。共同犯罪中，犯意產(chǎn)生的時(shí)間是較為隨意的，既可以是在實(shí)施犯罪以前，也可以在實(shí)施犯罪過程中。（2）產(chǎn)生犯意的方式不完全相同。單位犯罪中，犯意只能以兩種方式產(chǎn)生，即由單位集體研究然后產(chǎn)生犯意，或者是由負(fù)責(zé)人員直接決定產(chǎn)生犯意。共同犯罪中，犯意產(chǎn)生的方式是多種多樣的，既可以是幾個(gè)人聚在一起不分主次地進(jìn)行商議然后產(chǎn)生共同犯意，也可以是由明顯的首要分子在產(chǎn)生犯意后再將其犯意傳達(dá)給其他人從而形成共同犯意，還可以是一個(gè)有犯意者唆使一個(gè)或幾個(gè)無犯意者產(chǎn)生犯意從而形成共同犯意。

（3）犯意的種類不同。單位犯罪中的行為人在主觀上表現(xiàn)為直接故意。共同犯罪的行為人在主觀上既可以都表現(xiàn)為直接故意，也可以有的表現(xiàn)為直接故意，有的表現(xiàn)為間接故意，還可以都表現(xiàn)為間接故意。

（4）承載犯意的最終主體不同。單位犯罪中，除了存在直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的犯意外，還存在一個(gè)單位犯意，并且最終是以單位整體犯意來追究的，即在單位犯罪中，犯罪活動是以單位的名義實(shí)施的，個(gè)人意志要通過單位的意志表現(xiàn)出來。共同犯罪中，除了各個(gè)共同犯罪人的犯意外，不存在其他犯意，犯罪活動一般就是以犯罪分子的名義實(shí)施的，不存在以另一個(gè)單位的名義實(shí)施犯罪的情況，即使是以另一個(gè)單位的名義實(shí)施的，也不能代表該單位的意志。這是區(qū)分單位犯罪和共同犯罪的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。

（5）犯罪動機(jī)不同。單位犯罪中，各犯罪人實(shí)施犯罪活動的動機(jī)是為了實(shí)現(xiàn)單位利益。共同犯罪中，各共同犯罪人實(shí)施犯罪活動的動機(jī)是為了實(shí)現(xiàn)個(gè)人目的。這是區(qū)分單位犯罪和共同犯罪的另一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)某些犯罪分子利用單位的名義實(shí)施犯罪時(shí)，究竟是按照單位犯罪處理，還是按照共同犯罪處理，就必須考查是為了個(gè)人利益還是為了單位利益。

（6）單位犯罪的情況下，單位成員并非都有犯罪意圖和犯罪行為。共同犯罪尤其犯罪集團(tuán)的參加人都有犯罪意圖和相應(yīng)的犯罪行為。

（7）單位組織與共同犯罪中組織不同。在單位犯罪的情況下，單位都是合法組織（根據(jù)司法解釋，為了犯罪組建法人，然后以單位名義進(jìn)行犯罪，其犯罪行為不是單位犯罪。如賴昌星走私案）。共同犯罪中組織即犯罪集團(tuán)是為了犯罪而建立起來的非法組織。在某些情況下，建立非法組織的行為本身就構(gòu)成犯罪的既遂，例如刑法第294條規(guī)定的組織、領(lǐng)導(dǎo)和積極參加黑社會性質(zhì)的組織罪。多數(shù)情況下，建立犯罪集團(tuán)是犯罪的預(yù)備行為。

（8）法律規(guī)定的模式不同。對于單位犯罪，刑法采取的是總則統(tǒng)一規(guī)定與分則具體規(guī)定相結(jié)合的模式。如果刑法分則沒有對某種具體犯罪設(shè)立單位犯罪條款，即使行為符合單位犯罪的條件，也不能按單位犯罪處理。例如，某行政單位經(jīng)集體討論決定，挪用本單位100萬元資金從事股票投機(jī)，希望給本單位謀取一些預(yù)算外資金，結(jié)果造成重大損失。這種行為完全符合單位犯罪的特征，但由于刑法沒有對挪用公款罪規(guī)定單位犯罪，因而對該行為不得以單位犯罪論處。對此情況，如果該行為符合挪用公款罪的構(gòu)成要件，可以按挪用公款罪追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任。對于共同犯罪，刑法采取在總則統(tǒng)一規(guī)定的模式，犯罪活動只要符合刑法總則有關(guān)共同犯罪的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)按共同犯罪處理，除非法律有特殊規(guī)定。

四、單位犯罪的處罰

（一）、單位犯罪的處罰原則

單位犯罪的處罰，在刑法理論上存在單罰制與雙罰制之分。

單罰制，又稱代罰制或者轉(zhuǎn)嫁制，是指單位犯罪中只處罰單位中的個(gè)人或只處罰單位。刑法學(xué)者何秉松指出：無論是兩罰還是單罰，也無論是單罰制中的任何一種情況（只處罰法人或只處罰自然人），受處罰的都是犯罪主體，即直接實(shí)施犯罪的人，而絕非其他沒有犯罪的人，這里不存在任何替代他人受罰或把刑罰轉(zhuǎn)移他人的情況。因此，把單罰制稱之為代罰制或轉(zhuǎn)嫁制是不正確的。本文認(rèn)為，這一觀點(diǎn)是有一定道理的。因?yàn)榇P制或轉(zhuǎn)嫁制的稱法雖然形象，但卻給人一種“代人受罰”的感覺，不符合罪責(zé)自負(fù)的原則，易生誤解。雙罰制又稱為兩罰制，是指單位犯罪中既處罰單位又處罰個(gè)人。

多數(shù)人認(rèn)為雙罰制比單罰制更為科學(xué)。理由是：第一，單位是一個(gè)具有整體性的主體，它應(yīng)當(dāng)對其意志支配下的犯罪活動承擔(dān)刑事責(zé)任，不應(yīng)把責(zé)任推卸或轉(zhuǎn)嫁給個(gè)人。另一方面，單位畢竟是自然人的組合體，直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員有權(quán)代表單位作出決定和實(shí)施犯罪行為，那么他們就應(yīng)該對自己決定實(shí)施的單位犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任，不能將這種責(zé)任全部推脫或轉(zhuǎn)嫁給單位；第二，對單位犯罪實(shí)行雙罰制，既處罰單位又處罰直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員，能夠反映對單位犯罪的全面的刑法的否定評價(jià)。在某些情況下，雖然犯罪是以單位形式實(shí)施的，但是社會危害性實(shí)際上主要反映在個(gè)人的行為上，沒有必要對單位進(jìn)行處罰，只要處罰單位中的直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員就可以了。據(jù)此，刑法規(guī)定少量單罰制是可以的。這種情況如我國刑法第396條規(guī)定的私分國有資產(chǎn)罪、私分罰沒財(cái)務(wù)罪。

（二）單位犯罪的雙罰制

97年刑法對單位犯罪的處罰，大多情況下實(shí)行雙罰制。

1、對單位的處罰

我國刑法對單位犯罪的處罰就一個(gè)刑種即罰金。有的國家對單位犯罪刑罰的規(guī)定并不僅有罰金一種。如《法國刑法典》關(guān)于單位犯罪的刑罰種類，規(guī)定得十分具體全面。對單位判處的刑罰除罰金刑以外，還規(guī)定了解散、禁止從事職業(yè)活動或社會活動、逐出公共市場、禁止向公眾募款、禁止簽發(fā)支票、沒收用于犯罪和犯罪產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)、公告或傳播宣告的判決等10種刑罰方法。

我國刑法對單位判處的罰金，采取的是無限額罰金制。為何未規(guī)定罰金數(shù)額，主要考慮單位犯罪的規(guī)模、危害程度、涉案金額等情況比較復(fù)雜，單位承擔(dān)責(zé)任的能力各不相同。

2、對單位成員的處罰

在雙罰制中，刑法規(guī)定對直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員判處刑罰。這里的刑罰既包括罰金也包括自由刑，主要是自由刑。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處自由刑的輕重有兩種情況：（1）多數(shù)情況下，判處與個(gè)人犯罪相同的刑罰。例如，刑法第220條規(guī)定：“單位犯本節(jié)第213條至第219條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰?！彪m如此，司法實(shí)踐中考慮到這些人員為了團(tuán)體利益的動機(jī)，加之單位犯罪往往具有多人共同決定、共同實(shí)施、責(zé)任分散的特點(diǎn)，追究刑事責(zé)任時(shí)，一般輕于個(gè)人犯同種罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)；（2）少數(shù)情況下，判處低于個(gè)人犯罪的刑罰。例如，根據(jù)刑法第383條、第386條的規(guī)定，個(gè)人犯受賄罪，最高可以判處死刑。但根據(jù)刑法第387條規(guī)定的單位犯受賄罪，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處的最高刑是5年有期徒刑。

關(guān)于對單位成員的處罰，《關(guān)于審理單位犯罪案件對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員是否區(qū)分主犯、從犯問題的批復(fù)》規(guī)定：“在審理單位故意犯罪案件時(shí)，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可不區(qū)分主犯、從犯，按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰?！?/p>

（三）單位犯罪的單罰制

在某些情況下，刑法對單位犯罪的處罰實(shí)行單罰制，即只處罰直接責(zé)任人員，而不處罰單位。本文認(rèn)為，在單位犯罪單罰制的情況下，對直接責(zé)任人員罪責(zé)的認(rèn)定仍可以采取雙罰制中所說的罪責(zé)認(rèn)定原則。刑法中實(shí)行單罰制的單位犯罪有：（1）第107條規(guī)定的資助危害國家安全犯罪活動罪；（2）第137條規(guī)定的工程重大安全事故罪；（3）第161條規(guī)定的提供虛假財(cái)會報(bào)告罪；（4）第162條規(guī)定的妨害清算罪；（5）第396條規(guī)定的私分國有資產(chǎn)罪、私分罰沒財(cái)務(wù)罪。

參考文獻(xiàn)

①《現(xiàn)代漢語詞典》（2002年增補(bǔ)本）第245頁，商務(wù)印刷館；

②《刑法的修改和適用》周道鸞著，人民法院出版社；

③《刑法》付英王豐著,當(dāng)代世界出版社

④《修訂刑法條文實(shí)用解說》張穹著，中國檢察出版社；

⑤《法人犯罪與刑事責(zé)任》何秉松著，中國法制出版社；

⑥《法人犯罪論》劉白筆著，群眾出版社；

⑦《法人犯罪與刑事責(zé)任》何秉松著，中國法制出版社。